从FTX的雷曼时刻,看中小债权人在跨境破产案中的维权救济

这是加密行业历史上最大的破产重整案件,包含了超过 100 万的债权人并覆盖全球各大司法辖区,复杂程度甚至超过 2008 年金融危机中的「雷曼兄弟」。本文将从 FTX 事件的始末,以及 FTX 进入美国《破产法》 Chapter 11 的破产重整程序,来分析中小债权人在跨境破产案件中的可能维权救济路径,探讨 FixDAO 这种 Web3 的维权救济路径的可行性。

俗话说:「币圈一天,人间一年」。加密行业确实用 2022 这一年时间,陷入了经济周期中的危机时期。FTX 也用了 10 天时间,将 320 亿美元估值的加密帝国带向了破产的深渊。

这是加密行业历史上最大的破产重整案件,包含了超过 100 万的债权人并覆盖全球各大司法辖区,复杂程度甚至超过 2008 年金融危机中的「雷曼兄弟」。本文将从 FTX 事件的始末,以及 FTX 进入美国《破产法》 Chapter 11 的破产重整程序,来分析中小债权人在跨境破产案件中的可能维权救济路径,探讨 FixDAO 这种 Web3 的维权救济路径的可行性。

从FTX的雷曼时刻,看中小债权人在跨境破产案中的维权救济

一、FTX 事件始末

成立于 2019 年的 FTX 是主要从事加密货币现货与衍生品期货交易的离岸交易所,总部位于巴哈马,是全球最大的加密货币交易所之一,涉及数百家关联公司,以及包括美国、欧盟、阿联酋、日韩、东南亚等的全球数百万客户。2022 年 1 月,FTX 宣布完成 4 亿美元的 C 轮融资,带动估值来到了 320 亿美元,FTX 作为当时的明星项目,投资人包括了红杉资本、淡马锡、软银集团、老虎基金、Paradigm 以及纽约州共同退休基金、加拿大安大略省教师养老金计划等著名投资机构。

事件的导火索是加密行业知名媒体 Coindesk 于 2022 年 11 月 2 日发布的报告,称 FTX CEO Sam Bankman-Fried 掌管的对冲基金 Alameda Research 的大部分资产是关联公司 FTX 的代币 FTT,市场流动性差,存在严重的财务风险。6 日,Binance CEO CZ 公开宣布要清算价值 5.3 亿美元的 FTT,引发市场恐慌,导致 FTX 平台上的用户提款挤兑及 FTT 抛售,形成 FTX 的死亡螺旋。8 日,FTX 寻求 Binance 的求助。10 日,CZ 在尽调之后宣布放弃对 FTX 的收购,压断了拯救 FTX 的最后一根稻草。11 日,FTX 在美国申请 Chapter 11 破产重整,同时,Sam Bankman-Fried 辞去 CEO 职位。

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根据 FTX 发布的声明,FTX 已经根据美国《破产法》第 11 章破产重整(Chapter 11 Reorganization)向美国特拉华州破产法院提出破产保护的申请,涉及包括交易所 FTX.com、Alameda Research、FTX US 等 130 多个关联公司(FTX Group),以便「从全球利益相关方的利益出发,有序地评估和变现资产」。

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二、Chapter 11 的破产保护

2.1 Chapter 11 简介

对一家企业来说,一旦陷入资不抵债、无力清偿的状况,其面临的主要问题是选择以何种途径去解决债权债务的问题。美国《破产法》提供了两种选择,分别是第 7 章的破产清算(Chapter 7 : Liquidation)和第 11 章的破产重整(Chapter 11 : Reorganization)。两者的核心区别在于:申请破产的企业是否仍然存在继续经营的价值(Going-concern Value)。

Chapter 7 是受法律监管的有序破产清算程序,是人们常规意义上理解的“破产倒闭”。而 Chapter 11 则是受法律监管的企业破产保护程序,破产法院会要求企业在其监督下继续经营业务,通过制定重整方案重组债务,摆脱债务负担,并在此后重新开展业务。

Chapter 11 的目的在于通过法律程序的保护,以实现企业价值最大化为目的,重组债务人的财务结构,有序出售或弃置任何不需要的资产,促成更健康的资产负债表以实现盈利。在此期间,破产法院将「自动中止」任何债权人在破产法庭之外追索债权的尝试,是企业通过法律程序来保护自己的最常见的途径。如受疫情影响的租车巨头 Hertz、知名服装品牌 J.Crew、摇摇欲坠的南美航空 Latam Airline,以及加密行业的 Voyager、Celsius、BlockFi、Genesis 申请的都是 Chapter 11 的破产重整,而非常规意义上理解的破产清算(破产倒闭)。

Chapter 11 案件可以由部分债权人或债务人,向债务人的注册地、资产所在地或经营所在地的美国破产法院提出申请。在 FTX 事件中,则是由 FTX 向美国特拉华州破产法院申请 Chapter 11 的破产保护。

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2.2 Chapter 11 的破产保护

一旦向法院递交 Chapter 11 申请,则视为法院下达了「救济令」(Order for Relief),法院会要求企业在其监督下继续经营业务,并配合法院启动破产重整程序。这时候的债务人被称为「受控债务人」(Debtor In Possession, DIP)。Chapter 11 对债务人的破产保护体现在以下方面:

(一)债务自动中止(Automatic Stay)

启动 Chapter 11 破产重整程序后,法院将“自动中止”任何债权人在法庭之外向债务人追偿债权的尝试,禁止针对债务人提起任何法律诉讼,直至破产重整程序结束。

(二)重整方案制定(Plan of Reorganization)

债务人能够继续掌握和控制其商业运营,并在规定时间内由债务人自行制定重整方案,以在持续运营的同时,解决财务问题。

(三)「债务重组」(Debt Restructuring)

重整方案经法院确认后,债务人在破产申请前的债务即被解除(Discharge),债务人必须按照重整方案分配相关财产。事实上,法院将重整方案中规定的债务人义务替代了破产申请前的债务人义务。

三、FTX 的 Chapter11 的破产重整程序

美国破产重整程序递交申请书(Petition)开始。一般情况下,Chapter11 的破产重整程序如下:(1)向法院递交申请;(2)成立债权人委员会;(3)制订破产重整方案;(4)方案通过与法院确认。

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3.1 申请日(Petition Date)

Chapter 11 程序从这天开始,包括开始对于债务人的破产保护。在递交申请之后,债务人会同时递交首日动议「First Day Motions」,旨在保证能在法院的监督下继续经营业务,使债务人存在继续经营的价值(Going-concern Value)。2022 年 11 月 11 日是 FTX 的 Petition Date。

虽然根据 Chapter11,FTX 的管理层依然可以继续存在,但是针对 SBF 的一系列指控使其不再是合适的人选。在 SBF 辞去 CEO 职位之后,John J. Ray, III 被任命为 FTX 的新任 CEO,他是当时办理美国历史上最大破产案——安然公司破产案件的芝加哥律师。

3.2 债权人委员会(Creditor Committee)

在递交 Chapter11 申请之后,美国破产信托人(Trustee)通常会尽快(As Soon As Practicable)委任一个由 3-7 名无担保债权人组成的无担保债权人委员会,目的是令债权人参与债务人企业的运作,协助制定重整方案。2022 年 12 月 15 日,FTX 的债权人委员会成立,由 9 位成员组成,代表所有近 100 万无担保债权人的利益,其职责非常广泛,包括:有权调查债务人的财务、运营状况,与债务人及管理层的谈判,参与制定重整方案并提议意见等。该委员会目前已经聘请了 Paul Hastings 律所为其法律顾问,投行 Jefferies 及 FTI Consulting 为其财务顾问。

3.3 重整方案的制定(Plan of Reorganization)

债务人自递交申请之日起 120 天内应提交重整方案,并在递交申请之日起 180 天内确认该重整方案,法院可以召开听证会以决定是否延长或缩短该时限,但最长不超过 18 个月。上述时间被称为债务人的「专属期间」,只能由债务人自行制定重整方案,以便给予足够的时间稳定其运营计划、探索所有可用选择、并与债权人谈判制定出符合目标和需求的重整方案。是对债务人破产保护的一种体现。

重整方案是 Chapter 11 最为核心的一份实体性文件。债务人和债权人委员会通常会就重整方案展开多轮细致的谈判。重整方案应就债权进行分类,并规定每一类别债权的处理方式。通常而言,债权按照优先清偿顺序分为(1)有担保债权 > (2)享有优先权的无担保债权(破产管理人费用 + 税收债权 + 职工薪资债权 ) > (3)普通无担保债权(大部分 FTX 用户) > (4)股权(如淡马锡、红杉的股权投资)。重整方案的核心条款通常包括以下内容:债务人企业的治理、债权的分类方式、偿债资产的构成、偿债资产的运营和分配、对债务的解除和放弃等。

3.4 重整方案的通过与确认(Approval and Confirmation)

债务人与债权人委员会就重整方案基本达成一致后,会向法院申请初步确认,在获得法院初步确认后,会面向所有债权人公布重整方案及披露声明。披露声明除重整方案的内容外,还会包括其他供债权人决策的信息,例如对债务人背景和资产更详细的介绍、债务的来源和组成、该破产案的进程和重要节点、重整方案需要考虑的风险因素等。

债务人应自递交申请之日起 180 天内获得法院的确认,也可以申请延期,最长不超过 20 个月。在法院初步确认了上述重整方案以及披露声明之后,债权人方可按照重整方案的每种债权分类进行分组表决,每个组别中只有债权受到减损的债权人可以参与。对持有该类债权三分之二以上金额,且获得二分之一以上数量债权人赞成的,视为重整方案表决通过(Approval)。

各组表决通过重整方案后,需要取得法院的正式确认(Confirmation)。当一项重整方案可以满足大部分债权人的利益时,法院就会正式确认这项方案。法院通常会考虑 Chapter 11 的真正目的只是解决大部分债务,而不是全部债务。一经法院正式确认,重整方案将决定债务人如何从 Chapter 11 中退出,以及各项权利主张和利益在债务人财产中的分配。

3.5 重整方案的实施(Implement)

一般情况下,重整方案经法院正式确认后,债务人在破产申请前的债务即被解除(Discharge),债务人必须按照重整方案分配相关财产,包括以现金或股权形式偿还债权等。事实上,法院将重整方案中规定的债务人义务替代了破产申请前的债务人义务。如果重整方案未获批准、确认,法院可以将案件转入破产清算程序(Chapter 7),也可以允许债权人重新提交重整方案,或直接驳回案件。

四、FTX 中小债权人的救济途径

在任何破产重整案件中,获取信息依然是关键要素之一。重整案件在初期流程非常快,债权人应该在得知债务人递交 Chapter 11 申请之日就开始提前准备,包括证据的收集和保存。同时尽量能够争取进入到债权人委员会,从而获得第一手的资料,以便为自身及代表的债权人争取最大的利益。

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4.1 前提——证据的收集保存

面对任何法律程序,证据永远是第一位的,有效的证据是主张合法债权并实现债权的关键,否则就不用考虑后续维权救济的事情了。所以,第一步,就是证据的收集保存。

考虑到中小债权人基本上都是 FTX 的用户,并将自身的加密资产存放在 FTX 的交易所账户里,大多以电子证据的形式留存,那么就需要中小债权人收集保存任何与 FTX 的信息,包括但不限于与 FTX 有关的账户信息、交易数据、转账流程、银行流水、聊天记录、FTX 发送的邮件信息等等。

考虑到 FTX 存在众多复杂的交易业务,如何处理这类复杂问题相信 FTX 及法院会在后续给到我们答案。例如在 FTX 账户尚未冻结时开立的,在冻结后尚未关闭的衍生品合约等这种「被中止」交易该如何处理?以及关于加密资产损失如何定价?该以何时作为定价的时间点?等这类复杂问题。但是首先需要做的是:收集所有的交易信息,并保存。

FTX 中小债权人可以到 美国破产受托方 Kroll Restructuring Administration LLC 公司的官网上查看相关信息。

4.2 争取——进入债权人委员会

债权人委员会代表所有无担保债权人的利益,有权获得案件的重要信息及实时信息(如对于债务人的调查,以及对于重组方案的谈判等事项对于债权人委员会以外的债权人是保密的),并且能够直接参与重整方案的谈判并监管整个破产重整程序,做出各种各样的决定。这对债权金额较大的债权人比较有利。

4.3 必须——债权登记(Proof of Claim)

法院会确定一个债权登记的截止日期(Claims Bar Date),这是破产案件中最重要的时间点之一,债权人务必在债权登记截止日前申报债权,超出截止日期的债权登记可能会无效。债权登记表格需要填写债权人信息、债权金额、是否是担保债权以及债权性质等相关信息。在提交债权主张的同时也需要提交支持性的附件,就是上面说的债权相关证据的收集与保存。

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4.4 存在的困难

美国《破产法》作为现代破产法的典范之一,其复杂程度可想而知。其实不论是上述证据的收集保存,还是债权的登记,都足以难倒大部分 FTX 的中小债权人,更不用说进入债权人委员会。再加上 Chapter 11 案件通常需要经历破产申请、重整方案制定、方案投票与批准,以及方案实施等几个大的阶段,各个阶段都有非常细节的点需要去关注。在专业复杂程度而言,一般的中国律师都难以应付,更不用说 FTX 的中小债权人了。

Wassielawyer 说过,除非拥有与 FTX 重大合同或业务关系,或者债权金额大于 7 位数,否则对于一般 FTX 的中小债权人而言,没有聘请律师的必要。美国破产律师 1000-2000 美金 / 小时的费用不是一般人能够负担的起的,况且 FTX 的案件将持续好几年。

对于 FTX 的中小债权人来说,转让破产债权可能是一种出路,但是十分危险!先不谈低至 1-2 折的收购价格,在 FTX 没有公布具体的债权登记流程及要求之前,任何收购来的债权都可能是无效的,这些债权不能保证都能满足债权登记的要求。

此外,如下图提到的 DebtDAO 发行的 Bond Token,即使其底层资产(FTX 债权)是有效的,但是这种发行资产证券化产品的行为,必然违反所有主要司法辖区的《证券法》,必然属于未经批准非法公开融资的行为,后果非常严重。

从FTX的雷曼时刻,看中小债权人在跨境破产案中的维权救济

所以我们看到,中小债权人受限于资金体量以及法律专业知识欠缺,求助无门还要遭遇各种陷阱,维权之路漫漫。

五、FixDAO 如何 FIX FTX

5.1 FixDAO 介绍

随着 FTX 破产重整程序的持续推进,除了美国破产法院在一丝一缕地厘清 FTX 复杂资金往来之外,我们也看到一个由 Mask Network 组织发起的 FTX 亚洲受害者法律援助公益项目——FixDAO,旨在为 FTX 的中小债权人提供一条 Web3 的维权救济途径。

从FTX的雷曼时刻,看中小债权人在跨境破产案中的维权救济

FixDAO 是一个非营利公益项目,其通过将追索债权统一集中在 DAO 上形成合力,内部由 DAO 成员共同推动治理并提供激励,外部配合外聘的专业中介机构处理法律、财务等问题,用这一非常 Web3 的方式帮助 FTX 中小债权人捍卫自身权益。目前,FixDAO 聚集超了 2 亿美元的债权规模,涉及 2000 多名亚洲债权人,涵盖中小投资者和项目方,主要以中国大陆、香港特别行政区、中国台湾、韩国和新加坡为主。

正如 Mask Network 合规负责人、FixDAO 发起人之一的 Katt 表示:「由于 FTX 破产程序移交给了美国法院,我们担心最后会以牺牲亚洲债权人的利益去保护美国债权人,这是我们发起 FixDAO 的初衷。」正如第一次听证会所提到的,亚洲群体代表了大量的 FTX 全球用户(亚洲客户占到 FTX 全球用户的 24%),但由于语言和司法辖区不同,能够在 FTX 事件中代表亚洲群体传达诉求或在法律上提供支持的力量严重不足,并且我们也可以在 FTX 的债权人委员会中看到,并没有一方能够代表中小债权人的利益。而 FixDAO 则希望通过 Web3 的力量,帮助亚洲中小债权人争取到在债权人委员会中的一席之地,参与到监督破产程序的整个过程,并在 FTX 的法律诉讼中发出亚洲群体强大而统一的声音。

5.2 Web3 的维权救济方式能够解决 Web2 的痛点

正如上述分析,对于大部分 FTX 中小债权人,Web2 的维权救济方式存在如下困难:(1)语言、专业上的困难;(2)无法支付高额的律师费用;(3)债权金额较小,诉求容易被忽视;(4)维权路上陷阱重重。此外,一般的中介机构也难以理解加密行业的特性。

从FTX的雷曼时刻,看中小债权人在跨境破产案中的维权救济

而 DAO 作为 Web3 世界的原生组织形态,天然地契合了 FTX 中小债权人在组织上的需求。由 Web3 资深人士发起的非营利公益 DAO,通过协调在加密行业的专业法律、财务等中介机构,来为 FTX 中小债权人传达诉求、争取最大利益。

这或许是 FTX 中小债权人的最优救济途径。Let’s Build!

(声明:请读者严格遵守所在地法律法规,本文不代表任何投资建议)

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