在Coinbase被起诉之后，如何建立合规的加密货币交易所

我在美国销售加密货币代币的合法性上积累了一些怀疑论者的声誉。我曾经大量写作关于此问题，特别是在 2017 年我攻读法律硕士时，相应地，我有更多的空闲时间和表达我想说的内容的自由。

而且，我在这个观点并不受欢迎且非常显而易见的时候，就持有了这个立场，不像最近的一批加密货币批评者，如前政府律师 John Reed Stark（他似乎无尽的快乐就是在行业困境时踩踏它）。例如，2014 年 7 月 9 日，我和我的朋友 Tim Swanson 在 CoinTelegraph 的一篇文章《在加密账本上发行证券的法律风险缓解》中被引述，当时我说：「几乎没有人正确地做到了这一点。到目前为止，我还没有看到一个结构正确的加密证券。」

那时人们认为我疯了，其他人可能认为我只是个混蛋，真相可能在这两者之间。当然，要记住，在 2014 年，「首次代币发行」（ICO）的想法并不存在；像 Joel Dietz 这样的创业家将他的「Swarm」众筹代币市场化为「加密股票」来推销，这个术语在整个加密行业并不受欢迎，我的文章被 CoinTelegraph 引述的一个月后，以太坊就启动了它的 ICO，但是在那个时候也不叫 ICO。按照 Joe Lubin 的律师给他的建议，被称为「出售以太坊网络的加密货币 Gas」。或者，如纽约州检察官在最近对 KuCoin 提起的诉讼中所称，是一种证券。

随后在 2017 年，以太坊爆发，并带来了成千上万的模仿者和其他类似的项目，美国的监管机构反应慢了一步。那时的 SEC 主任 Bill Hinman 在他著名的「Hinman 演讲」中提出了（现在已经被否定的）对 Howey 测试的「充分去中心化」的例外，为 ICO 火上浇油。记住，Hinman 是在旧金山的，我们这些不在旧金山酷炫的风险资本家圈子里的人普遍认为，他们成功地说服了那个办公室，以太坊在那里成为了一个热门投资——是下一个互联网，政府最好的做法就是让路，让以太坊证明它。

我想可以安全地说，五年后，以太坊并没有解决很多它需要解决的扩展问题，以成为下一个互联网。鉴于这些破碎的承诺，也许并不奇怪，政府已经决定恢复原状（打击加密行业状态），通过纽约州检察官对 KuCoin 的诉讼。

混乱和奇怪的和解

Hinman 演讲后的情况只能被描述为混乱，在 Hinman 演讲之前，SEC 真正涉足加密货币业务的只有在明显和臭名昭著的欺诈案件中。我能记起的第一个这样的案件是 SEC 对 Trendon Shavers 和 Bitcoin Savings and Trust 的案件（一个庞氏骗局）以及 SEC 对 GAW Miners，Joshua Homero Garza 等人的案件（另一个涉及出售「挖矿合同」和一个名为「paycoin」的 20 美元稳定币的庞氏骗局）。

在非欺诈执法方面，美国证券交易委员会于 2018 年底开始采取首批执法行动，以和解方式宣布，涉及一些与代币相关的项目，仅在 Hinman 演讲发表几个月后。2018 年 11 月 8 日，与早期去中心化交易所 (DEX)EtherDelta 的创始人达成了第一个这样的和解；美国证券交易委员会声称 DEX 是一家未注册的交易所，这必然意味着美国证券交易委员会认为 EtherDelta 上的一些资产 ( 即以太币和 erc -20) 是证券。10 天后，美国证券交易委员会 (SEC) 宣布了与 Airfox 和 Paragon 这两个原本完全不起眼的 ICO 问题的首次和解；两位受访者都同意将他们的代币注册为证券 ( 据我所知，这似乎并没有发生 )。

接下来的一年里，出现了一系列奇怪的和解，这些和解未能阻止进一步的 ICO 发行，而这些发行与一批奇怪的交易同时进行，这些交易试图以符合 Bill Hinman 发布的非指导性指南的方式来进行。例如 EOS，它在 2017 年的共识期间，在时代广场的一块巨大的广告牌上广告宣传其产品，并筹集了超过 40 亿美元的加密货币（按当时的价值计算），但奇怪的是，它只需支付 2400 万美元的罚款就能被允许通过——甚至没有注册的要求！

其他项目并没有那么幸运，例如 Kik Interactive、Telegram、Ripple Labs 都发起了规模巨大的 ICO；Kik 和 Telegram 在联邦法庭上输得很惨，我并不看好 Ripple 的机会。同样的，规模小得多的 LBRY 项目，基于新罕布什尔州，它比 EOS 早几年，据我所知，SEC 并没有提供和解协议，这将允许他们的业务继续运营；我能推断出的唯一合理的原因是，SEC 的波士顿办公室想要一个战果，而你在新英格兰能找到的加密创业公司只有在新罕布什尔州。

没有惊喜

这让我们来到 SEC 对 Coinbase 的指控，对于任何在 2018 年后在美国从事执业的律师来说，这里面的内容都不会让他们感到惊讶。

被指控的罪名众多，SEC 指控 Coinbase 违反了 1933 年证券法的注册要求，这与它的保管权益证明发行有关。

SEC 还指控 Coinbase 违反了交易所法的注册要求，这要求任何从事证券交易的人必须注册并受到委员会的监管。此外，Coinbase 还被指控以未注册的证券经纪人和未注册的清算机构的身份运营，后者是「在与证券交易有关的付款或交付，或者两者都有的情况下，作为中介的任何人……或者提供用于比较有关证券交易结算条款的数据的设施」。

我不会引用繁琐的经纪商 – 交易商注册要求来让你感到厌烦。我也不会对投诉中提到的许多代币（包括 Solana，ADA，Matic，Filecoin，SAND，AXS，CHZ，FLOW，ICP，NEAR，VGX，DASH 和 NEXO）进行详细的 Howey 分析。这里重要的一点是，SEC 正在寻求作为补救措施，对 Coinbase 运营未经许可的交易所实施永久禁令。如果他们能让其中一个代币牵涉其中并在审判中赢得胜利，他们可能能完全关闭 Coinbase 的核心业务。

让我感到惊讶的是，这件事竟然耽搁了这么长时间。回到 2017 年，我曾假设某一天会有一个事件发生——我把它称为执法部门将发起类似于「在主要交易所以及主要 ICO 推广者的家和办公室同时进行的黎明突击行动，各种机构在各种国家协调他们的活动」。很难判断我们是否处于那个过程的开始，但如果 SEC 正在追击 Coinbase，那么在 Coinbase 的业务中的任何人都不安全。我称那个事件为「僵尸土拨鼠末日」（突然大规模执法打击会对加密货币造成严重的伤害），说它对加密货币市场极其看跌，我认为可以肯定的是，它现在已经来临。

现在该怎么办？

下一步该怎么做呢？加密货币不会消失，所以我认为答案是「新的交易所，它们不会背负所有这些监管负担。」在可能的形态上，这是我目前的想法：

• 矛盾的是，除了 2012 年，可能没有比今天更好的时机来启动一个加密货币交易所了。自比特币诞生以来，可能是第一次，合规的成本将低于不合规的成本。现有的行业巨头有很多法律、技术、债务需要解决，这将分散他们的注意力，并需要大量的资金。
• 加密货币不会消亡，增长最快的地方——特别是拉丁美洲和非洲，既没有政治意愿，也没有协调的执法能力去关闭它。
• 让像 Coinbase 这样的公司将加密代币视为老式证券，就像试图像我们管理道路交通一样去管理 Starlink。同样，期望美国政府简单地让加密货币发生也是不现实。美国加密货币巨头加大游说努力并对妥协持开放态度，将在美国找到一条中间道路，最迟在未来五年内，将加密货币业务规范化。
• 成功的公司将有一个不包括美国的增长战略，然后需要做好准备，一旦法规有利就立即进入美国——或者，另一种选择，他们需要发展一个像 INX 那样运营并获取适当监管批准的子公司。我怀疑，最终规定将会放松，使得像 INX 这样的公司可以像 Coinbase 和 Gemini 今天一样运营。为了实现规模化，初创公司需要在不禁止 ICO 并允许交易所进行即时加密货币交易的国家中建立立足点，而不将其视为券商或清算机构。
• 我能想到的唯一符合这些条件的 G20 国家是英国。英国应该被用作一个启动点，以进入英语为母语的非洲和印度，同时美国也要振作起来，并且（很可能）更换总统，而不是完全阻止资本从美元流向加密货币市场。